Nuovo Codice Appalti: il MIT interviene sugli affidamenti diretti

Appalti pubblici e applicazione CCNL di settore

L’art. 11 fa riferimento “a bandi e agli inviti” (co.2) e “all’affidamento o all’aggiudicazione” (co.4): pertanto la disciplina contenuta nell’art.11 si applica anche all’ipotesi di affidamento diretto?

L’articolo 11 del d.lgs. 36/2023 introduce il c.d. principio di applicazione dei contratti collettivi nazionali di settore, i quali devono essere indicati dalla stazione appaltante o dall’ente concedente nel bando di gara o negli inviti (cfr. art. 11, co. 2, d.lgs. 36/2023), seppur con facoltà per l’operatore economico di indicare, nella propria offerta, un differente ccnl che garantisca l’equivalenza delle tutele ai lavoratori dipendenti (art. 11, co. 3, d.lgs. 36/2023).

Spiega il MIT che, come si legge nella Relazione Illustrativa, p. 27, si “prevede come previsione generale l’obbligo di applicare il contratto collettivo nazionale di lavoro in vigore per il settore e per la zona nella quale si eseguono le prestazioni oggetto del contratto”. Questo principio non può non trovare applicazione anche negli affidamenti diretti, seppure con la precisazione secondo cui la mancanza di un bando o di invito di gara sembra produrre una apparente disapplicazione del comma citato per l’affidamento diretto.

 Tuttavia, visto il principio del risultato di cui all’art. 1 del d.lgs. 36/2023, la stazione appaltante potrà indicare il CCNL, ex art. 11 del d.lgs. 36/2023, per vie informali, per esempio nel momento in cui procede alla richiesta di preventivo all’operatore economico.

Per quanto riguarda il comma 4 dell’art. 11 del d.lgs. 36/2023, il Supporto Giuridico evidenzia come esso faccia riferimento ai termini “affidamento e aggiudicazione”, elemento - quello dell’affidamento - sussistente nella procedura di interesse; pertanto, esso si applica agli affidamenti diretti.

Ribassi e affidamenti diretti: scorporo dei costi della manodopera

L’art.41 co.13 prevede lo scorporo dei costi della manodopera/sicurezza dall’importo assoggettato a ribasso (co.13): tale disposizione di applica anche all’affidamento diretto?

Il MIT ha dato riscontro positivo al quesito: l’art. 41, comma 14, trova applicazione anche negli affidamenti diretti in quanto la norma esprime un principio generale - quale la tutela dei lavoratori - che deve essere comunque rispettato. Tuttavia, nei casi in cui sia necessario procedere allo scorporo dei costi della manodopera, si tenga conto delle esigenze di semplificazione sottese agli affidamenti diretti ai fini della individuazione delle modalità di scorporo medesimo.

Clausole sociali

L’art.57 richiama “bandi, avvisi e inviti” (co.1): la disciplina ivi contenuta si applica anche all’affidamento diretto? L’art.102 fa riferimento “a bandi, avvisi e inviti” (co.1): le disposizioni ivi contenute si applicano anche all’affidamento diretto?

La risposta su questi quesiti è affermativa, sempre sulla base di quanto previsto dall’art. 11, co. 2, d.lgs. 36/2023.

Ad ogni modo, la stazione appaltante è tenuta a valutare l’applicabilità della portata normativa alla luce dell’art. 102, co. 2, d.lgs. 36/2023, e contemperare l’esigenza di tutela dei lavoratori con il valore dell’affidamento.

Sul punto richiama la Relazione Illustrativa al Codice, p. 154, secondo cui “per non aggravare il procedimento di gara, al comma 2 [dell’art. 102] si prevede che l’adempimento di tali obblighi sociali è ritenuto assicurato con l’impegno dell’operatore economico, impegno cui è correlata la verifica da parte delle stazioni appaltanti dell’attendibilità dell’impegno dichiarato, verifica che può essere svolta con qualsiasi mezzo adeguato, anche con le modalità dell’art. 124, solo nei confronti dell’offerta dell’aggiudicatario”.

Utilizzo del criterio dell'OEPV

L’art.108 co.2 lett. a) -a differenza di quanto previsto dalle successive lett. b/c- non prevede alcuna fascia economica; l’obbligo di utilizzo dell’OEPV indicato alla citata lett. a) si applica anche all’affidamento diretto?

In questo caso la risposta del MIT è stata negativa: ai sensi dell’art. 50, co. 4, d.lgs. 36/2023, l’utilizzo del criterio dell’OEPV è limitato alle sole procedure negoziate senza pubblicazione di bando.

Costi manodopera e sicurezza

L’art.108 co.9 –a differenza dell’analoga previsione del Codice 50/2016- non prevede l’affidamento diretto quale eccezione all’obbligo di indicare i costi manodopera e sicurezza: quindi la disposizione ivi contenuta si applica anche all’affidamento diretto?

Secondo il MIT la disposizione si applica anche all’affidamento diretto, per cui per le modalità operative l’operatore economico agirà ai sensi dell’art. 102, co. 2, d.lgs. 36/2023.

Esclusione automatica delle offerte anomale

L’art.110 co.1 richiama “bando e avviso”: le disposizioni ivi contenute si applicano anche all’affidamento diretto?

Spiega il Supporto Giuridico che la disciplina della esclusione automatica delle offerte anomale di cui all’art. 54 del Codice non si applica agli affidamenti diretti (art. 54, comma 1, secondo periodo D.Lgs. 36/2023). Pertanto, si applica la regola generale in base alla quale “in ogni caso le stazioni appaltanti possono valutare la congruità di ogni altra offerta che, in base ad elementi specifici, appaia anormalmente bassa” (art. 54, comma 1, terzo periodo, d.Lgs. 36/2023).